州和联邦层面审查的非竞争协议

员工限制性契约，特别是非竞争协议，正在州和联邦层面接受审查。州立法机构正在努力缩小限制性契约的执行范围。同样，联邦政府正在采取措施，落实拜登总统 2021 年关于促进美国经济竞争的行政命令。法院也越来越不愿意在某些情况下强制执行竞业限制。本文概述了限制使用员工竞业限制协议的总体趋势，并为寻求使用限制性契约来保护其商业利益的雇主提供了建议。

法律趋势概览

2022 年，五个州和哥伦比亚特区实施了旨在限制竞业限制协议使用的立法。大约还有 18 个州已提出或待决立法。旨在限制限制性契约使用的各州法律差异很大。例如，加利福尼亚州；北达科他州;俄克拉荷马州；华盛顿特区完全禁止竞业限制协议，只有少数例外。科罗拉多州、伊利诺伊州、缅因州、马里兰州、新罕布什尔州、俄勒冈州、罗德岛州、弗吉尼亚州和华盛顿州禁止签订竞业限制协议，除非员工的收入超过一定的工资门槛。其他州，如爱荷华州和肯塔基州，限制对某些职业（例如医疗保健工作者）使用竞业限制制度。

最近颁布的州立法的趋势包括：

1.         限制使用以保护商业秘密

2.         最低工资门槛

3.         离职后限制的期限

4.         员工通知和“考虑时间”要求

5.         限制针对员工的法律追索权

联邦政府还正在采取措施限制员工竞业限制协议的使用。 2023 年 1 月 6 日，联邦贸易委员会提出了一项新规则，如果颁布，将几乎全面禁止使用竞业限制协议。一个例外是允许所有者在出售企业时签订竞业限制协议，这是一种常见的例外情况。 FTC 以 3 比 1 的投票结果发布了拟议规则制定通知，该通知将接受为期 60 天的公众意见征询。拟议的规则是对拜登总统第 14036 号行政命令的回应，该命令指示联邦贸易委员会“限制不公平地使用非竞争条款和其他可能不公平地限制工人流动性的条款或协议”。

如果颁布，联邦规则将优先于并取代任何与最终规则的规定不一致的州法规、法规或命令，除非州法律提供更多的工人保护。然而，联邦贸易委员会禁止竞争的最终规则可能会面临重大的法律挑战。

最关键的是，目前尚不清楚联邦贸易委员会是否有权发布全国范围内的竞业限制禁令。 FTC 引用了《FTC 法案》(15 USC § 45) 第 5 条，该条禁止影响商业的不公平竞争方法和不公平做法，以支持其在员工不竞争协议方面的规则制定权。然而，联邦贸易委员会在第 5 条下的管辖权并非不受限制——银行、联邦信用合作社、航空公司、公共承运商、肉类加工商、家禽经销商和非营利实体均不受管辖。

除了《联邦贸易委员会法案》对联邦贸易委员会规则制定权的限制外，联邦贸易委员会持异议的成员还指出了可能面临法律质疑的另外两个理由：(1) 联邦贸易委员会缺乏国会明确授权，无法根据“重大问题原则”发布拟议规则， ”以及 (2) FTC 的行为构成了非授权原则下不允许的立法权授权。

总而言之，任何禁止使用员工竞业限制协议的联邦贸易委员会最终规则很可能在其生效之前（如果它存在的话）在立法中捆绑多年。

最后，法院在某些情况下表现出不愿意执行非竞争协议。 2022 年 3 月，美国第五巡回上诉法院维持了路易斯安那州联邦地区法院的裁决，认为雇员入职第一天前一个月签订的竞业限制协议不可强制执行。路易斯安那州的限制性契约法规规定，竞业限制协议只能在“雇员与雇主关系中的人员”之间签订。由于竞业限制是在劳资关系开始之前签订的，因此不具有强制执行力。请参阅 Rouses Enterprises, LLC, v. Clapp，第 21-30293 号，2022 WL 686332（第五巡回法院，2022 年 3 月 8 日）。

对雇主的建议

目前，许多州的雇主仍然可以使用非竞争协议。然而，它们正受到越来越严格的审查，雇主最好审查其协议并评估其可执行性。如果法院和政府机构发现竞业限制协议的范围过于宽泛，通常会拒绝执行。雇主应考虑以下问题：

他们试图保护的商业利益是什么？ 在允许的情况下，竞业限制协议只能用于保护合法商业利益，例如商业秘密或商业敏感信息、专业培训、公司商誉或客户关系。雇主应该能够识别并阐明需要竞业限制协议保护的商业利益。

哪些员工确实需要签字？ 雇主只能与那些离职实际上会对受保护的商业利益构成风险的员工使用竞业限制协议。法院和政府机构宣布一线快餐工人与制造员工、保安人员和其他类似类型员工签署的竞业限制协议无效，因为他们离开公司并没有真正威胁到任何合法商业利益。

您经营所在地的法律是什么？ 各州对竞业限制协议的限制各不相同。这些限制通常会限制协议的持续时间以及可以使用协议的员工类型等。在多个州开展业务的雇主需要确保其竞业限制协议符合每个相关州的要求。 “一刀切”的协议不太可能适用于多州雇主。

雇主还应该考虑是否可以通过其他类型的协议来保护自己的利益。识别需要保护的商业利益在这里很有帮助。例如，如果雇主关注的是商业秘密或专有信息，则精心起草的保密或不使用/不披露协议将保护该信息。如果雇主试图保护知识产权或发明，他们可以使用员工发明协议。如果雇主关心的是客户关系或“善意”，那么起草的严格的禁止招揽协议可能会保护这些关系。保密协议、发明协议和竞业限制协议都比竞业限制协议更受法院和政府机构的青睐。